Konkurrenceretlige aspekter

Henvisningsreglerne - EU retlig procedure

1) Henvisning fra Kommissionen til medlemsstat eller omvendt 2) Påvirke konkurrencen på et marked betydeligt i en medlemsstat, der fremstår som et særskilt marked (medlemsstat eller Kommission kan afvise) 3) Fusion uden fællesskabsdimension kan efterprøves af mindst tre medlemsstater (en kan forhindre henvisning) 4) Fusion uden fællesskabsdimension, hvis den påvirker samhandlen mellem medlemsstater, hvor der er fare for, at den vil påvirke konkurrencen betydeligt (kan kun påberåbes af medlemsstaterne)

Håndtering af konkurrenceregler i forbindelse med virksomhedsoverdragelser

1) Konkurrenceretsarbejdsgruppe og kontakt til myndigheder - Skal afdække tærskelværdier, om transaktionen kan forventes at møde modstand fra myndighederne, og hvilke tilsagn der kan tilbydes. - Købers advokat tager typisk kontakt til konkurrencemyndighederne på streng fortrolig basis. 2) Informationsudveksling - Udveksling af sensitiv information mellem konkurrerende virksomheder er ikke tilladt. - Ofte aftales, at konkurrenceretsanalyser foretages af eksterne advokater, som ikke må videregive detaljeret information. - Frem til indgåelse af aftale, kan der udveksles information på "need-to-know" basis. Både deltagere og information, der udveksles. 1) Risikoafdækning af konkurrenceretsovertrædelser a) Ofte omfatter garantikataloger en eller flere bestemmelser, som specifikt er rettet mod overtrædelser af konkurrencelovgivningen. 2) Parternes aftale om opnåelse af konkurrencemyndighedernes godkendelse a) Aftalen skal være betinget af godkendelse. b) Køber indgiver anmeldelse (sælger skal medvirke) c) Kan aftales, at der skal accepteres visse tilsagn eller tage alle nødvendige skridt for at opnå godkendelse

Vilkår, påbud og tilsagn

1) Strukturelle tilsagn: F.eks. krav om, at visse dele af fusionerende virksomheder frasælges 2) Adfærdsmæssige påbud: F.eks. skal tilbyde afbryde samarbejde med bestemte virksomheder 3) Imerco overtog halvdelen af Inspirations butikker. Resterende frasolgtes til tidligere ejer, der skulle drive butikkerne videre 4) Tryg overtog Alka. Tryg skulle ophæve eksklusivitetsbestemmelser i Alkas aftaler med fagforeninger, afstå fra at opkræve gebyrer ved opsigelse af forsikringer og betale DKK 5 mio til Forsikringsguiden (årligt)

Horisontale fusioner

1. Virksomheder på samme omsætningstrin 2. Der sker en markedskoncentration 3. Ensidige virkninger: Kan agere mere uafhængigt af andre virksomheder på markedet (hæve pris og reducere udbud) 4. Koordinerede virkninger: Letter, stabiliserer eller effektiviserer mellem virksomheder, der inden fusionen koordinerede deres adfærd.

Vertikale fusioner

1. Virksomheder, der befinder sig på forskellige omsætningstrin 2. Langt mindre sandsynligt, at disse hæmmer konkurrencen 1. Inputafskærmning: Afskærme adgangen til produkter 2. Kundeafskærmning: Afskærmer adgangen til kunder

Fusionsbegrebet

Afgørende er, om der foreligger kontrol. Kontrol kan foreligge ved erhvervelse eller ved aftale (ejeraftaler).

EU retlig - procedure

Anmeldelse af fusion: Skal ske så snart fusionsplanen er indgået. Kan ske når de deltagende virksomheder kan godtgøre at i de god tro, har til hensigt at fusionere.

Formålet med reglerne

At sikre en effektiv konkurrence på markedet

Fase (II) - EU retlig procedure

Behov for mere dybdegående undersøgelse (Fase II) - Kommissionens beslutning skal træffes senest efter yderligere 90 arbejdsdage. Skal undlade at gennemføre fusionen indtil a) Kommissionen har truffet afgørelse om, at transaktionen ikke rejser tvivl om foreneligheden med det indre marked b) Kommissionen har godkendt transaktionen efter indledning af Fase II Tidsfristen for at træffe afgørelse efter fusionskontrolforordningens art. 10, stk. 6 er udløbet (25 hverdage og 90 hverdage)

Processen

Det er vigtigt tidligt i processen at finde ud af, om overdragelsen skal anmeldes til konkurrencemyndighederne, da der skal tages højde for dette i aftalen og i tidsplanen.

EU's fusionskontrol

EU reglerne har forrang for nationale regler. Fusioner med fællesskabsdimensioner skal anmeldes til Kommissionen.

Hvad er en prænotifikationsfase

En prænotifikationsfase: Er uformelle drøftelser med Kommissionen om anmeldelsesudkastet.

Hvad er formålet med fusionskontrol?

Formålet er at sikre, at der ikke gennemføres fusioner, som gennem strukturelle forandringer af markedsforholdene kan medvirke til i betydelig grad at hæmme den effektive konkurrence.

Forenklet EU retligt procedure

Fusionsparterne driver ikke virksomhed på samme produktmarked og samme geografiske marked, eller på et produktmarked i et tidligere eller senere omsætningsled Fusioner, hvor fusionsparterne tilsammen ikke får en markedsandel på 15 % eller derover. Sagsbehandlingstiden kan være kortere.

EU omsætningstærskler

Fællesskabsdimension - Alle deltagende virksomheders samlede omsætning på verdensplan tilsammen overstiger EUR 5 mia. - Mindst to af de deltagende virksomheders samlede omsætning i fællesskabet hver især overstiger EUR 250 mio. U: medmindre hver af de deltagende virksomheder har over 2/3 af deres samlede omsætning på fællesskabsplan i en og samme medlemsstat

Det relevante geografiske marked

Hvor de er aktive og som har tilstrækkeligt ensartede konkurrencevilkår→ Transportomkostninger og fysisk tilstedeværelde

Hvad skal Kommissionen meddele om?

Inden 25 arbejdsdage efter modtagelse, skal Kommissionen meddele, om de: Anser transaktionen for at falde uden for fusionskontrolforordningen Anser den for at falde inden for fusionskontrolforordningen (Fase I)

Er virksomheden underlagt noget forbud, indtil fusionen godkendes

Ja, virksomheden er underlagt et præ-implementeringsforbud, indtil fusionen godkendes

I Danmark gælder

Konkurrencelovens kapitel 4 Fusionskontrolsforordningenen (forordning 139/2004

Er køber involveret under processen - EU retlig procedure

Nej, proccesen medfører, at køber ikke må involvere sig i virksomhedens drift. Må gerne overveje, hvordan den integreres, men må ikke foretage faktiske skridt til integration. d) Vær særligt opmærksom på samtykke klausuler indtil overdragelsen er gennemført.

Hvad er omsætning?

Nettoomsætningen fra den ordinære drift. Omsætning genereret ved handel mellem deltagende virksomheder og koncernforbundne selskaber udelades. Er kun ekstern omsætning, der medregnes.

Det relevante produktmarked

Produkter og tjenesteydelser→egenskaber, pris og anvendelsesformål

Det relevante marked

Sigter mod at fastslå, i hvilket omfang der fra udbuds- og efterspørgselssiden foreligger substitution. (kan flere produkter/tjenesteydelser anses for at tilhøre samme marked) Konkurrencemyndighederne ser typisk på markedet efter transaktionens gennemførelse og ser på de sandsynlige virkninger af fusionen. Parterne vil gerne have et så bredt marked som muligt (f.eks. cola-producent vil gerne, at produktmarkedet omfatter drikkevarer og sodavand), da denne vil udgøre en mindre del af det samlede marked.

Dansk ret - procedure

Skal anmeldes til Konkurrence- og forbrugerstyrelsen (er parterne, der bestemmer hvornår I praksis gennemføres altid en prænotifikationsproces Senest 10 dage efter indlevering, skal Styrelsen meddele, om der er sket fuldstændig anmeldelse. Senest 25 arbejdsdage efter modtagelse af en fuldstændig anmeldelse træffer Konkurrencerådet afgørelse om, hvorvidt fusionen kan godkendes, herunder ved forenklet eller ved særlig undersøgelse (ved særlig undersøgelse udvides fristen til 90 arbejdsdage fra beslutningen om at indlede en sådan undersøgelse)

Succession i ansvar for overtrædelse af konkurrencelovgivningen - substansmodellen

Udgangspunkt: Køber indtræder ikke i ansvar over for tredjemand. U: Succession for konkurrenceretlige overtrædelser kan indtræde hvis 1) Sælgeren er ophørt med at eksistere 2) Sælgeren er objektivt ude af stand til at betale en pålagt bøde 3) Overdragelsen har bl.a. til formål at undvige bødeansvaret 4) Der har bestået strukturelle forbindelser mellem køber og sælger

EU omsætningstærskler - "Sekundær test"

a) Alle deltagende virksomheders samlede omsætning på verdensplan tilsammen overstiger EUR 2,5 mia. b) Alle deltagende virksomheder har tilsammen en omsætning i hver af mindst tre medlemsstater, der overstiger EUR 100 mio. c) Mindst to af de deltagende virksomheder har hver især en samlet omsætning i hver af mindst tre meddelsstater omfattet af (b), der overstiger EUR 25 mio. d) Mindst to af de deltagende virksomheder har hver især en samlet omsætning i fællesskabet, der overstiger EUR 100 mio.

Omsætningstærskler - Danmark

a) De deltagende virksomheder tilsammen har en samlet årlig omsætning i Danmark på mindst DKK 900 mio., og mindst to af de deltagende virksomheder hver især har en samlet årlig omsætning i Danmark på mindst DKK 100 mio., eller b) Mindst en af de deltagende virksomheder har en samlet årlig omsætning i Danmark på mindst DKK 3,8 mia., og mindst en af de øvrige deltagende virksomheder har en samlet årlig omsætning på verdensplan på mindst DKK 3,8 mia.

Øvrige accessoriske begrænsninger

a) Kundeklausuler b) Fortrolighedsklausuler - Mere end tre års varighed kan være nødvendigt c) Aftale om fortsat levering i op til 5 år efter overdragelsen (skal være ikke- eksklusive)

Accessoriske begrænsninger - konkurrenceklausuler

a) Skal beskytte mod konkurrence fra sælger i en vis periode. b) Må ikke gå ud over, hvad der med rimelighed er nødvendigt af hensyn til det tilsigtede mål med fusionen. c) Varighed, geografiske udstrækning og materielle udstrækning. d) Kommissionen: Tre års varighed, hvis goodwill og knowhow overdrages. To år, hvis alene goodwill overdrages. Knowhow er teknisk eller kommerciel viden. e) Må geografisk ikke udstrækkes til andre områder, end hvor virksomheden var før overdragelsen. f) Materielle udstrækning: Kun omfatte produkter og tjenesteydelser, som er en del af virksomhedens aktivitet. Udviklingsprodukter, der er fremskredne, kan også være omfattet.